【Yahoo論壇／曾志超】戲照看 貨照淘 且看政策無能遮羞布

作者為中華經濟與金融協會副秘書長

日前經濟部投資審議委員會，認定經營「淘寶臺灣」電商平台的英商克雷達投資有限公司（以下簡稱英商克雷達）違反相關法令，除罰款外，並限期於6個月內撤回投資或改正。惟此種作法，僅能凸顯民進黨中化的政治意圖，妖魔化大陸網路平台，掩飾政府政策失效問題。

陸資管制現有規範

依據《臺灣地區與大陸地區人民關係條例》第七十三條第一項規定：「大陸地區人民、法人、團體、其他機構或其於第三地區投資之公司，非經主管機關許可，不得在臺灣地區從事投資行為。」而其投資人之資格、許可條件、程序、投資之方式、業別項目與限額、投資比率、結匯、審定、轉投資、申報事項與程序、申請書格式及其他應遵行事項等規定，均規定於經濟部制定之《大陸地區人民來臺投資許可辦法》(以下簡稱《許可辦法》)。

其主要規定為第三條：「本辦法所稱投資人，指大陸地區人民、法人、團體、其他機構或其於第三地區投資之公司，依本辦法規定在臺灣地區從事投資行為者。」「前項所稱第三地區投資之公司，指大陸地區人民、法人、團體或其他機構」「投資第三地區之公司，且有下列情形之一者：一、直接或間接持有該第三地區公司股份或出資總額逾百分之三十。二、對該第三地區公司具有控制能力。」「前項第三地區投資之公司在臺灣地區之投資，不適用外國人投資條例之規定。」

由形式審查轉為實質審查

暨8月18日經濟部預告訂定「在臺灣地區從事商業行為禁止事項項目表」，禁止臺灣業者代理或經銷中國大陸OTT及相關商業服務後，形同宣告封殺愛奇藝，將於9月3日退出臺灣；8月24日經濟部投審會再度對陸資動手，認定英商克雷達違反臺灣地區與大陸地區人民關係條例第73條第1項規定，處新臺幣41萬元罰鍰，並限期於6個月內撤回投資或改正。

有部分媒體指出，英商克雷達係因經濟部調整陸資認定而被裁罰，事實上並非如此。主要是經濟部認定阿里巴巴集團對英商克雷達具有控制能力，理由如下：

一、英商克雷達計有三名股東，分為A股及B股二類，阿里巴巴集團為B股唯一股東；董事會三席成員中，阿里巴巴集團亦擔任B股唯一一席董事。依據英商克雷達章程，股東會法定出席人數為至少兩名，其中應至少有一名持有A股之股東、一名持有B股之股東出席；董事會法定出席人數為兩名，其中應至少有一名A股代表董事、一名B股代表董事出席。也就是說，如果阿里巴巴集團不出席會議，則股東會、董事會將無法召開，實質上對於英商克雷達股東會或董事會之議案已具備否決之權利。

二、阿里巴巴集團授權「淘寶」商標、域名及平臺IT系統維護及技術支援服務予英商克雷達在台分公司，以供其經營「淘寶臺灣」電商平臺，英商克雷達在台分公司並應每季支付權利金、技術服務費用予阿里巴巴集團；又「淘寶臺灣」網路相關伺服器或交據器等設備，機櫃申租者為「淘寶香港股份有限公司」；顯見其營運高度仰賴阿里巴巴集團之「淘寶」商標、域名及平臺IT系統，欠缺獨立之經營權力與能力。

三、依「淘寶臺灣」登入之頁面顯示，會員之註冊需同意「淘寶臺灣用戶服務協議及隱私政策」，而該「淘寶臺灣用戶服務協議及隱私政策」卻是連結至阿里巴巴集團之「淘寶全球平台服務協議及隱私權政策」，臺灣會員如同意上開隱私政策，可授權阿里巴巴集團使用用戶之個人資料、攝影機等權限，且會員交易資料回傳至位於中國大陸的阿里巴巴集團伺服器中，可能有資安風險。

從上述論述可知，經濟部對本案由形式審查轉為實質審查。其中第二點以淘寶的商標授權為由，認為若阿里巴巴集團未授權或中止授權「淘寶」商標、域名及平臺IT系統予英商克雷達在台分公司，則英商克雷達在台分公司將無法經營「淘寶臺灣」電子商務平臺，這種說法過於遷強，蓋英商克雷達有支付權利金、技術服務費用予阿里巴巴集團，並非無償使用，若按照其邏輯，所有的大陸企業授權在台使用的企業都將成為陸資實質控制的公司；第三點資安風險已無限上綱，且這問題亦得修正；惟第一點，阿里巴巴集團實質上對於英商克雷達股東會或董事會議案具備否決權，肯認阿里巴巴有實質控制權，並非無據。

本案係因有人向經濟部檢舉，經濟部依法須進行調查，且部分理由確有依據，英商克雷達章程內容觀之，難謂阿里巴巴集團對該公司沒有實質的控制力。

管制新規範草案更趨嚴格

由淘寶案可知，經濟部投審會對於陸資審查態度，有朝向實質審查的傾向，對原有核准的投資案用高標準重新審查，讓許多有陸資色彩的投資為之緊張，媒體已經點名有大陸騰訊投資的蝦皮可能是下一個目標。

值得注意的是，不僅嚴審陸資，民進黨政府尚正改算直接修改《許可辦法》，進一步提高陸資的門檻。理由為由於目前跨境多重投資的模式越趨多元複雜，主要國家莫不提高對於外資投資審查之門檻，包括美國《FIRRMA法案》強化外人投資審查制度、日本推動《外匯法》修法，針對可能有損國家安全的投資進行適當限制，德國修正《對外貿易和支付法案》，針對所有可能影響公共秩序或安全的交易均須審查等，擴大主管機關對於投資案件之審查能量。主要修法方向有三：

一、 修改「百分之三十」計算方式：由現行「綜合持股計算法」改採「分層認定計算法」。例如，大陸地區人民透過第三地第一層持股40%之Ａ公司，再轉投資第三地第二層持股40%之Ｂ公司申請來台投資，依現行「綜合持股計算法」計算，Ｂ公司背後之陸資持股僅16% (40% X 40%)，低於30%，適用外資規定；若依「分層認定計算法」計算，因大陸地區人民持有Ａ公司40%股權，已超過30%，認定Ａ公司符合陸資身分；Ａ公司（陸資）持有Ｂ公司40%股權，已超過30%，Ｂ公司也會被認定符合陸資身分，Ｂ公司來台投資適用陸資規定。

二、 修正「具有控制能力」之認定標準：將公司之決策組織由「董事會或約當組織」擴大為「董事會或其他可決定公司營運方針之組織」（即包含董事會下設之其他決策組織）。

三、 修正大陸地區黨政軍所投資之企業者，主管機關應限制其來臺投資：將現行條文規定「軍方投資或具有軍事目的之企業」修正擴大為大陸地區「黨政軍所投資之企業」，其申請來臺投資者，主管機關「應限制」其投資。

上述修訂僅屬預告階段，尚未完成修法，根據經濟部的說法，最快將於第四季完成修訂，並且不溯及既往，已經通過審查的案件，並不受影響。

戲照看 貨照淘

在網路時代，這種圍堵方式效果有限。不管是禁止愛奇藝落地，或是封殺淘寶臺灣，都無法禁絕臺灣的消費者使用。以愛奇藝為例，媒體估計愛奇藝目前在臺灣活躍用戶數高達200萬戶，若以不同裝置計算，影響則達上千萬戶。9月3日後歐銻銻娛樂將不能再代理大陸愛奇藝在臺灣的會員管理等業務，但並未禁止臺灣用戶觀看。無怪乎NCC（國家通訊傳播委員會）發言人翁柏宗表示：「臺灣沒有下架愛奇藝的問題，因為它的伺服器是放在香港，臺灣也不會去做封網，因為臺灣是自由民主國家，觀眾不需要翻牆，不需要透過VPN方式，如果仍要收看愛奇藝，可以直接連線網路到香港伺服器收看。」

淘寶亦是如此，過去沒有淘寶臺灣時，臺灣用戶即可用大陸的淘寶網購物或銷售商品。投審會發言人蘇琪彥日前也表示，臺灣消費者本來就可以透過架設在中國大陸的淘寶網網站或App，以境外消費的方式購買平台上的商品。淘寶網透過港商身分在台設立分公司，僅進行維護「臺灣用戶版本網頁切換」的工作，網頁轉換為淘寶網臺灣版後，差異在於簡體字轉繁體字、阻擋臺灣禁止進口商品頁面等。淘寶網光是不同地區分頁，就有十三種，商家皆以中國大陸境內為主。

妖魔化陸資轉移政策無能

突然加強管制大陸網路平台，其中一個重大原因在於，有不少人認為愛奇藝進行文化侵略，排擠我國的影視產業；淘寶銷售大量劣質或侵害智慧財產權商品。然而，難道美國的Netflix就沒有輸入美國價值與文化？Amazon販售的商品就沒有問題？相反地，今年四月美國貿易代表署（USTR）因其銷售大量的侵權商品，而將亞馬遜列入黑名單；八月中加州法院判定，亞馬遜網站購買到有缺陷產品，消費者可向該公司請求損害賠償。

我國影視產業持續沒落，形成的原因有很多，政府卻將其歸咎於愛奇藝；網路假貨充斥，不僅淘寶有此問題，國內的蝦皮、YAHOO拍賣或露天拍賣等電商也不遑多讓。關閉大陸網站並無法解決這些問題，還可能製造更多的問題。

不可否認，大陸網站有不少問題，這就是需要我方列管的原因，惟政府卻只會醜化大陸這些網站，將其逐出台灣，掩飾政府無法振興影視產業與管制網路商品無力的問題。而且此舉對我國還有相當多後遺症，礙於篇幅筆者將於他文進行論述。

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